海南经济特区工伤保险实施办法
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海南经济特区工伤保险实施办法
海南省人民政府
海南省人民政府令
第186号
《海南经济特区工伤保险实施办法》已经2005年1月10日海南省人民政府第54次常务会议审议通过，现予公布，自2005年4月1日起施行。
省长 卫留成
二○○五年三月三日
第一条 根据国务院公布的《工伤保险条例》和海南省人民代表大会常务委员会制定的《海南经济特区工伤保险若干规定》（以下简称《工伤保险若干规定》），制定本办法。
第二条 社会保险经办机构负责办理工伤保险登记，管理参保人员的工伤保险关系，核定工伤保险待遇及支付工伤保险待遇费用等工伤保险事务。
地方税务机关依照国家及本省有关规定征收工伤保险费，并每年公布工伤保险费征收情况。
第三条 依法应当参加工伤保险的用人单位，按照下列办法办理参加工伤保险手续：
（一）驻海口地区的中央及省直属国家机关、事业单位、社会团体，驻海口地区的在省级以上工商行政管理部门和民政部门登记的企业、民办非企业单位，在省社会保险经办机构办理参保手续。
（二）农垦系统所属用人单位在省农垦总局社会保险经办机构办理参保手续。洋浦开发区内的用人单位在洋浦管理局的社会保险经办机构办理参保手续。
（三）其他用人单位在所在市、县的社会保险经办机构办理参保手续。
第四条 用人单位应当按月缴纳工伤保险费。缴纳工伤保险费实行差别基准费率和浮动费率制度。
用人单位自本办法公布施行的次月起，按照本办法规定的差别基准费率缴纳工伤保险费；自本办法施行满1年的次月起，按本办法规定的浮动费率缴纳工伤保险费。
第五条 按照国家有关规定，对三类工伤保险风险行业实行不同的工伤保险基准费率。列为第一类工伤保险风险行业的用人单位，基准费率为工资总额的0.5%；列为第二类工伤保险风险行业的，基准费率为工资总额的1%；列为第三类工伤保险风险行业的，基准费率为工资总额的1.5%。
国家机关、事业单位、社会团体和民办非企业单位适用第一类工伤保险风险行业的工伤保险基准费率。
社会保险费征收机关按规定分别确定各用人单位适用的工伤保险基准费率。
工伤保险差别基准费率根据工伤保险基金收支情况适时调整，调整办法由省劳动保障、财政、卫生和安全生产监督管理部门提出，在征求工会组织和用人单位代表意见后，报省人民政府批准。
第六条 用人单位属于第一类工伤保险风险行业的，按本行业基准费率缴纳工伤保险费，不实行费率浮动。
用人单位属第二、三类工伤保险风险行业的，根据工伤保险基金使用、工伤发生率、职业病危害程度等因素，按规定实行浮动费率。
费率浮动的具体办法，由省劳动保障行政主管部门会同省财政、卫生、安全生产监督管理部门按国家有关规定制定。社会保险经办机构负责确定用人单位适用浮动费率的档次。
第七条 工伤保险基金实行省本级、市、县统筹（以下称统筹地区），并逐步向省级统筹过渡。
农垦系统所属用人单位暂在本系统内实行统筹，待条件成熟时纳入省级统筹。
洋浦开发区的工伤保险基金纳入省本级社会保障财政专户管理。
第八条 各统筹地区按当年征收的工伤保险基金的10%提取储备金。各统筹地区当年提取储备金的30%上解全省工伤保险基金储备金专户，实行专账管理，用于全省各统筹地区工伤保险基金入不敷出时的支付。
各统筹地区工伤保险基金储备金累计结余额不得超过统筹地区上年度工伤保险基金征收收入的50%。全省工伤保险基金储备金累计结余额不得超过全省上年度工伤保险基金征收收入的30%。
工伤保险待遇费用支出应先使用本统筹地区工伤保险基金及其储备金；不足支付时，由全省工伤保险基金储备金进行调剂；调剂后仍不足支付的，由统筹地区人民政府垫付。
工伤保险基金储备金的具体管理办法，由省劳动保障行政主管部门会同省财政部门制定。
第九条 劳动能力鉴定费的收费标准，由省物价部门会同省财政部门制定。从工伤保险基金列支的劳动能力鉴定费用，按规定的标准支付。
第十条 年度工伤预防费用、工伤职业康复费用在不超过工伤保险基金上年度收支结余的20%范围内，由社会保险经办机构提出年度支出计划，经同级劳动保障行政主管部门和财政部门审核确定后，列入工伤保险基金预算。
工伤预防费用、工伤职业康复费用的具体管理办法，由省劳动保障行政主管部门和省财政部门制定。
各有关部门应当充分利用现有资源，结合当地残疾人康复事业发展，开展工伤职业康复工作。
第十一条 从业人员住院治疗工伤期间，由用人单位按照本单位职工因公出差伙食补助标准的70%发给伙食补助费。用人单位没有规定因公出差伙食补助标准或者其标准低于本省国家机关因公出差伙食补助标准的，工伤人员获得住院伙食补助费的计发基数，应比照本省国家机关的相关标准确定。
第十二条 工伤人员经工伤医疗机构建议转往外地治疗或配置辅助器具的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。用人单位没有规定因公出差交通、食宿费用标准的，应比照本省国家机关的相关标准执行。
第十三条 生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，用人单位应当派人护理或者聘人护理。用人单位既不派人护理，也不聘人护理的，用人单位应按所在市、县上年度从业人员月平均工资的50%每月向工伤人员支付护理费用。
第十四条 在停工留薪期内，工伤人员继续按原标准享受工资福利待遇。实行计件、提成等效益工资制度的，工伤人员原工资标准应按工伤人员在停工留薪期前6个月的平均工资确定，工伤人员在本单位工作时间不足6个月的，应按实际工作月数核定。用人单位支付停工留薪期内工资的标准，不得低于政府规定的最低工资标准。
第十五条 用人单位解散、破产、撤销或者本人提出解除、终止劳动关系时，一级至四级伤残人员依法享受的一次性工伤医疗补助金、生活护理费和残疾辅助器具费的具体标准为：
（一）依法应由用人单位支付工伤医疗费用的，一次性工伤医疗补助金的标准分别为所在市、县上年度城镇从业人员月平均工资26、24、22、20个月的数额。
依法由工伤保险基金支付工伤医疗费用的，除继续享受工伤保险待遇，用人单位还应当按本项前述标准的30%发给一次性工伤医疗补助金。
按《工伤保险若干规定》第十八条计算的一次性工伤医疗补助金，低于所在市、县上年度城镇从业人员月平均工资6个月数额的，按6个月数额发给。
（二）依法应由用人单位一次性支付的生活护理费，按照生活自理障碍程度，分别以所在市、县上年度城镇从业人员月平均工资的50%、40%和30%为基数计算。
依法由工伤保险基金支付的生活护理费，按照上述标准计算，由工伤保险基金按月支付。
（三）依法应由用人单位一次性支付的残疾辅助器具费，按照所需辅助器具的现行普及型价格和使用年限计算。
依法应当由工伤保险基金支付残疾辅助器具费的，由工伤保险基金支付。
第十六条 五级至十级伤残人员本人解除与用人单位的劳动关系，或者七级至十级伤残人员与用人单位的劳动合同期满终止劳动关系的，用人单位应当按照下列标准一次性发给工伤医疗补助金和伤残就业补助金：
（一）对于依法应由用人单位支付工伤医疗费用的人员：
1、五级、六级伤残的，工伤医疗补助金的标准分别为所在市、县上年度城镇从业人员平均工资18个月和16个月的数额；伤残就业补助金标准分别为本级月伤残津贴36个月和34个月的数额；
2 、七级、八级、九级、十级伤残的，工伤医疗补助金的标准分别为所在市、县上年度城镇从业人员月平均工资14、12、10、8个月的数额。
七级和八级伤残人员的伤残就业补助金标准分别为五级月伤残津贴32、30个月的数额，九级和十级伤残人员的分别为六级月伤残津贴28、26个月的数额。
（二）依法应由工伤保险基金支付工伤医疗费用的，伤残人员可继续享受工伤保险基金支付待遇，且用人单位还应按前项规定的工伤医疗补助金标准的30%发给其一次性工伤医疗补助金，并支付伤残就业补助金。
（三）按本条规定计算伤残就业补助金，截至本人达到法定退休年龄。
本人解除与用人单位劳动关系的，在计算本条规定的工伤保险待遇时，应当扣除评定伤残等级后已依法享受工伤保险待遇的时间，但最低不应少于3个月的数额。
第十七条 五级至十级伤残人员因用人单位破产、关闭、撤销等原因终止劳动关系的，用人单位应当按比前条规定同类同级伤残人员待遇高出10%的标准，向其一次性支付工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
第十八条 一次性工亡补助金标准因工死亡人员所在市、县上年度城镇从业人员月平均工资48个月至60个月的数额，其中：无供养亲属的，发给48个月；有1名供养亲属的，发给52个月；有2名供养亲属的，发给56个月；有3名及3名以上供养亲属的，发给60个月。
因工死亡人员被认定为”革命烈士”的，一次性工亡补助金按60个月标准发给。
第十九条 伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费应适时调整，具体标准根据城镇职工平均工资水平和生活费用变化情况，在征求工会组织和用人单位代表意见后，由省劳动保障行政主管部门会同省财政部门确定。
第二十条 从业人员或其亲属、工会组织提出工伤认定申请，用人单位对从业人员是否属于工伤拒不表达意见或不认为是工伤的，用人单位应当承担举证责任，并按照《海南经济特区工伤保险若干规定》第九条第一款的规定处理。
第二十一条 《工伤保险若干规定》施行前已因事故受伤或者患职业病、但在该规定施行后由劳动保障行政部门会同安全生产监督管理部门确认为工伤的，工伤保险待遇按照该规定执行。
第二十二条 已按《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》认定的工伤人员及其供养亲属的范围，不再重新认定，但《工伤保险若干规定》施行后停止享受工伤保险待遇的条件，应按国务院《工伤保险条例》有关规定执行。
第二十三条 已按《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》确定的伤残津贴、生活护理费、抚恤金等长期工伤保险待遇，工伤人员及其供养的亲属应在享受原待遇标准的基础上，按《工伤保险若干规定》参加统一调整，但一次性工伤保险待遇不再调整。
第二十四条 本统筹地区施行《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》之前发生工伤的，工伤保险待遇应按《工伤保险若干规定》第十二条第一款第四项规定改由工伤保险基金支付。
第二十五条 各统筹地区施行《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》之前发生工伤但未经劳动保障行政主管部门确认的，可在本办法施行之日起12个月内向劳动保障行政主管部门申请工伤认定，逾期不申请工伤认定或者劳动保障行政主管部门认定不属工伤的，工伤保险基金不予支付有关待遇费用。
第二十六条 依照《工伤保险若干规定》第十二条规定移交因工伤残人员时，应向社会保险经办机构提供移交申请、工伤认定结论和因工伤残鉴定结论。社会保险经办机构在有关单位或者个人提供完整有效的工伤认定结论和因工伤残鉴定结论后，应按规定支付有关工伤保险待遇费用。
第二十七条 《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》施行之前发生的工伤，按规定改由工伤保险基金支付待遇时，月伤残津贴的计发标准为：从业人员发生工伤前12个月的月平均工资乘以《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》规定的月伤残津贴计发比例，加上《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例》实施以来历次调整增加的月伤残津贴。
用人单位实际所发, 伤残津贴高于上述标准的，差额部分因工伤残人员可继续按原渠道享受。
第二十八条 本办法具体应用方面的问题由省劳动保障行政主管部门负责解释。
第二十九条 本办法自2005年4月1日起施行。《海南经济特区城镇从业人员工伤保险条例实施细则》同时废止。
本办法施行前已发生工伤但尚未支付工伤保险待遇费用的，有关标准应按本办法的规定执行。
广州市审批和签发部分进口货物许可证的暂行办法
广东省广州市人民政府
广州市审批和签发部分进口货物许可证的暂行办法
广州市人民政府
根据国务院和国家对外经济贸易部（以下简称外经贸部）的有关进口货物许可制度的规定，为了加强进口贸易计划管理，提高经济效益，更好地为社会主义现代化建设服务、结合我市实际情况、特制定本办法。
第一条 根据外经贸部和市人民政府的授权，广州市对外经济贸易委员会（简称市外经贸委）是管理广州地区授权范围以内的进口货物许可证的主管机关。凡属地方有权审批进口的或必须签发进口许可证的货物，由市外经贸委协调审核签发。
第二条 凡属外经贸部规定凭证进口的货物（包括价购或商务赠送的货样、广告品，详见附表一），不分进口贸易方式（来料加工、来件装配合同项下的进口货物另有规定除外），外汇来源和进口渠道，都必须事先申请进口货物许可证。
第三条 国务院归口审核部门批准进口的货物许可证发放范围：
一、凡经国家计委批准下达的年度进口计划内列明具体品名、数量和用货部门的国家限制进口商品，凭国家计委批准文件按发证权限（见附表一）签发进口货物许可证。
二、未列入国家年度进口计划的，凭国务院有关归口主管部门批件和其他有关单位签发进口货物许可证。
第四条 广州市审批签发进口货物许可证范围：
一、电子计算器、录音机机芯、自行车、收音机、电风扇等五种货物的进口，由业务主管部门审批，并经市外经贸委协调复核后，凭批件签发进口货物许可证。
二、按国务院规定的批准权限，经批准经营进口业务的各类公司，在贸易中购进的限制进口货物样品、广告品，由市外经贸委审批后签发进口货物许可证。
三、合资、合作企业合同规定属自用的国家限制进口货物，在合理数量内，除汽车和电视机外，其余经市外经贸委审批后签发进口货物许可证，所办理的进口物品，在五年内不能重复申请进口。
四、在对外贸易往来中，外商赠送给有关部门自用的国家限制进口商品，在合理数量内，除汽车外，其余经外经贸委审批后签发进口货物许可证。
五、按国务院规定的审批权限，经批准可以经营进口业务的各类公司，都必须严格按照批准的经营范围和进口商品目录办理进口业务。
在上述公司中属外经贸部列名的各专业分公司，工贸、农贸分公司和市属外贸进口公司所进口的货物，除国家限制进口商品外，可免领进口货物许可证。其他各类有进口业务的公司（企业）所进口的全部货物，均须申请领取进口货物许可证，除国家限制进口商品以外的货物，由市外经
贸委审批并签发进口货物许可证。
六、科研、教育、文化、体育、医药、卫生部门需自行购买或委托驻国外机构购买本单位急需的科研、教育、文化、体育、医药、卫生用品；工厂企业需自行购买或委托驻国外机构购买本单位急需的机械、仪器、电器设备的零配件、器件，每批总值在五千美元以下的非国家控制商品，
经市计委审定并核准用汇指标后，凭市外经贸委批文可免领进口货物许可证。海关可凭《在国外自购少量急需物品审批单》放行。每批总值超过五千美元的，须经外经贸部审批并核发进口货物许可证。
第五条 合资、合作、来料加工、来件装配、补偿贸易、承包工程等项目进口货物许可证的发放：
一、经批准的来料加工、来件装配合同项下的进口货物，属批准该项业务范围内，并将加工成品返销境外的，可免领进口货物许可证。因故将进口料、件或加工成品转为内销的，应视同一般进口，其中属国家限制进口商品，应经归口审查部门批准，凭批件签发进口货物许可证；属于广
州市审批范围的，由市外经贸委审批后发证；属非限制进口商品，须凭市外经贸委批文，直接办理进口手续。
二、经批准的补偿贸易，对外承包工程合同项下的进口货物，属非限制进口商品，可免领进口货物许可证；属国家限制进口商品须事先报经归口部门批准，按发证权限签发进口货物许可证。
三、经外经贸部或市外经贸委批准并已在外经贸部备案的中外合资、合作企业，其生产所需进口物资申领进口货物许可证的范围及手续，按照《中华人民共和国进口货物许可制度暂行条例施行细则》第九条规定办理。
第六条 其他：
一、对经批准的外国产品技术维修和寄售业务项下进口国家限制进口商品和烟、酒等经国务院归口部门审批，凭批件签发进口货物许可证。
二、属于本市技术改造必须引进的先进设备，应经主管委办与市经委协调审核后，由市外经贸委根据国家授予广州市的有关规定权限具体掌握许可证的签发。
三、广州经济技术开发区属进口区内使用的物资，可参照上述有关规定，由该区管理委员会审批，向市外经贸委申领进口货物许可证。
第七条 签发对象
一、经国家批准的市属各外贸进出口公司。
二、经省、市政府批准成立的市各工（农）贸公司和有进出口权的企业。
三、经外经贸部批准，或经省、市外经贸委批准，已在对外经贸部备案的中外合资、合作经营企业。
四、经省、市业务主管部门批准，并领取工商营业执照的对外加工装配、补偿贸易企业。
五、符合《中华人民共和国进口货物许可制度暂行条例》规定条件的其他单位。
第八条 申请单位必须提交下列证件：
一、经申请单位盖章的申请函（详见附表二）
二、提交主管部门或归口审批部门的批准件，合资、合作企业还须提交已批准的合同或协议。
三、订货卡片。
四、外汇来源证明。
五、其他与进口订货有关的资料。
第九条 持有由国务院归口部门审发批文者可直接到市外经贸委签发；由地方主管部门审发的，必须经市外经贸委协调复核后发证。
第十条 进口货物许可证不准擅自涂改。如确需更改的，应经主管部门或归口审查部门同意后，由原发证机构审核更改。
第十一条 进口货物许可证需要展期的，由申领单位提出书面申请，由原发证机构酌情处理，每证只限展期一次。
第十二条 对有损国家利益，违反国家对外经济贸易政策或违反经营渠道以及高价进口的货物，市外经贸委、市外贸局有权拒发或撤销已签发的进口货物许可证。
第十三条 证书收费：按照外经贸部统一规定，每份证书收费五元。
第十四条 本办法从一九八六年一月一日起执行。
附件一：国家限制进口货物全部凭许可证进口品种
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品 名 │ 审 批 │ 发 证
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1、汽车（指各种交通运输汽车│国 家 经 委 │经 贸 部
及汽车底盘） │ │
2、摩托车（包括轻骑） │国 家 经 委 │市外经贸委
3、自行车（包括摩托车自行 │市计委、外经贸委│市外经贸委
车） │ │
4、电视机 │国 家 经 委 │经 贸 部
5、收音机 │市计委、外经贸委│市外经贸委
6、录音机（包括收录两用机、│国 家 经 委 │市外经贸委
放音机） │ │
7、录像设备（指成套录像设备│国 家 经 委 │市外经贸委
及录像机） │ │
8、电风扇 │市计委、外经贸委│市外经贸委
9、电冰箱（指容量300立升│国 家 经 委 │市外经贸委
下，制冷温度－20℃内）│ │
10、洗衣机（指洗干量3．5│国 家 经 委 │市外经贸委
公斤以内的） │ │
11、手表 │国 家 经 委 │市外经贸委
12、照像机（不包括医疗、水│国 家 经 委 │市外经贸委
下、空中等特殊用途的）│ │
13、录音录像磁带复制设备 │国 家 经 委 │市外经贸委
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品 名 │ 审 批 │ 发 证
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14、电子计算机（指各种整套│国 家 经 委│经 贸 部
计算机及中央处理机） │ │
15、电子计算器（指袖珍电子│市计委、外经贸委│市外经贸委
计算器及可编程序计算 │ │
器） │ │
16、复印机 │经 贸 部│经 贸 部
以上十六种产品的整套散│ │
件、组装件视同整机，均│ │
须经审批和领证 │ │
17、电视机显像管 │国 家 经 委│市外经贸委
18、录音机机芯（含整件散 │市计委、外经贸委│市外经贸委
件） │ │
19、化纤织物（布料、服装、│商 业 部│经 贸 部
针织、化纤衫裤、裙子、│ │
袜子、蚊帐） │ │
20、化纤单体（聚脂切片、己│国 家 计 委 │经 贸 部
内酰胺、对苯二甲酸二甲│ │
脂、纯对苯二甲酸、尼龙│ │
66盐、聚丙稀树脂） │ │
21、化学纤维（粘胶、铜胺、│国 家 计 委│经 贸 部
醋酸、涤纶、锦纶、 │ │
晴纶、维纶、丙纶、 │ │
氯纶、胺纶纤维） │ │
22、聚碳酸脂 │ 国家物资总局 │市外经贸委
23、ＡＢＳ树脂 │ 国家物资总局 │市外经贸委
24、橡胶 │ 国家物资总局 │经 贸 部
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品 名 │ 审 批 │ 发 证
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25、硫酸 │ 国家物资总局 │市外经贸委
26、南药十六种（羚羊角、犀│ 国家医药管理局 │经 贸 部
角、广角、虎骨、豹骨、│ │
麝香、 牛黄、 海马、甲│ │
片、西洋参、大海子、 │ │
砂仁、 豆蔻、血竭、 沉│ │
香、西红花） │ │
27、民用爆器材 │ 兵器工业部 │市外经贸委
28、木材 │ │经 贸 部
29、各种机动车辆用的新旧轮│ 国家物资总局 │市外经贸部
胎或翻新轮胎 │ │
30、烟草（ 卷烟、 雪茄、烟│ 国家专卖局 │经 贸 委
丝） │ │
31、空调器 │ 国家经委 │市外经贸部
32、汽车起重机 │ 国家经委 │市外经贸委
33、电子显微镜 │ 国家经委 │市外经贸委
34、电子分色机 │ 国家经委 │市外经贸委
35、Ｘ射线断层检查仪 │ 国家经委 │市外经贸委
36、气流纺纱机 │ 国家经委 │市外经贸委
──────────────┴────────┴──────
附表二：进口货物许可证申领函
请填写下列十二项内容：
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│ 1、申请单位： │ 8、贸易方式： │
│ │ │
├───────────┼──────────────┤
│ 2、收货单位： │ 9、批准进口机关的文号、 │
│ │ 批准号： │
├───────────┼──────────────┤
│ 3、进口国别地区： │10、进口货物中英文名称和 │
│ │ 规格型号： │
├───────────┼──────────────┤
│ 4、货物原产地： │11、数量： │
│ │ │
├───────────┼──────────────┤
│ 5、对外成交单位： │12、进口单价 │
│ │ 总价 │
├───────────┼──────────────┤
│ 6、到货口岸： │13、许可证有效期限： │
│ │ │
├───────────┤ │
│ 7、外汇来源： │ 填表日期 年 月 日 │
│ │ │
├───────────┴──────────────┤
│注：1、许可证有效期，一般为六个月以内 │
│ 2、凡申领出口货物许可证，须事先递交上级有关单位│
│批准件及申领函。经市外贸局贸管处复核后，方可领取许可│
│证。如手续不完备，一般不予受理。 │
│ 3、此函由申请单位填写。 │
└──────────────────────────┘
1986年1月10日
论 驰 名 商 标 的 认 定
法学院 2000级 13班 郑坤山 410001548
内容提要：2003年4月17日国家工商行政管理总局发布了《驰名商标认定和保护规定》，修改了《驰名商标认定和管理暂行规定》的相关内容，对驰名商标采取了被动认定方式。本文结合我国现行规定及相关国际条约，从认定方式、认定标准、认定机构等几方面对驰名商标的认定这一问题做一肤浅的论述。
关 键 词： 驰名商标 认定方式 认定标准 认定机构
目录：
一、引言
二、驰名商标的内涵界定
三、驰名商标的认定方式
四、驰名商标的认定标准
（一） 驰名商标的地域范围——“中国”
（二） 有关公众对其知晓程度——“为相关公众广为知晓”
（三） 对“享有较高声誉”的质疑——法律不应仅仅保护最强者
（四） 不应要求驰名商标是注册商标——驰名商标的出现是对商标注册制度的重要补充
五、驰名商标的认定机构
一、 引言
中国商标协会于2002年初公布了包括“同仁堂”在内的196项驰名商标，[1]2002年2月8日，国家工商管理总局商标局发出通知，认定“汇源”商标为中国驰名商标。这些现象反映了1996年8月14日由国家工商行政管理局发布的《驰名商标认定和管理》（以下简称《暂行规定》）所确定的对驰名商标的主动认定方式。2003年4月17日国家工商行政管理总局根据2001年10月27日新修订的《中华人民共和国商标法》（以下简称《商标法》）及其实施条例，发布了《驰名商标认定和保护规定》（以下简称《规定》），修改了《驰名商标认定和管理暂行规定》（以下简称《暂行规定》）的相关内容，对驰名商标采取了被动认定方式。
我国于2001年11月10日加入世界贸易组织（World Trade Organization，以下简称“WTO” ），WTO的统一规则本身就是不同法域下的法律理念、价值、规则的融合，从这一意义上说，知识产权“入世”，就是知识产权法律的“入世”。世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称Trips协议）第16条第2款、第3款规定了驰名商标的特殊保护，是对《保护工业产权巴黎公约》（以下简称《巴黎公约》）1967年文本第6条之二的进一步发展。在解释及适用上，应将二者结合起来。我国入世以后，必须全面承担作为世贸组织成员国的国际义务，包括履行Trips协议的规定。在这种背景下，研究驰名商标的认定与保护，具有重要的现实意义。本文拟结合我国现行规定及相关国际条约，对驰名商标的认定这一问题做一肤浅的论述。
二、 驰名商标的内涵界定
驰名商标（well—known mark 或well—known trademark），通常是指那些在市场上享有较高声誉、为相关公众所熟知，并且有较强竞争力的商标。[2]上述《规定》第2条指出：“驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。”其中“相关公众”包括“与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。”《规定》对于驰名商标的界定，具有突破性的意义，具体内容留待下文讨论。
三、 驰名商标的认定方式
驰名商标的认定方式有两种基本模式：主动认定和被动认定。
被动认定方式，又称事后认定，是在商标所有人主张权利时，也即存在实际的权利纠纷的情况下，应商标所有人的请求，有关部门对其商标是否驰名，能否给予扩大范围的保护进行认定。被动认定是司法机关认定驰名商标的基本模式，目前为西方多数国家所采用，被视为国际惯例。被动认定为驰名商标提供的保护虽然是消极被动的，但这种认定是以达到实现跨类保护和撤销抢注为目的，而且它具有很强的针对性。因而所得到的法律救济是实实在在的，这种法律救济解决了已实际发生的权利纠纷。被动认定也可以为行政机关所采用。
主动认定方式，又称事前认定，是在并不存在实际权利纠纷的情况下，有关部门出于预防将来可能发生权利纠纷的目的，应商标所有人的请求，对商标是否驰名进行认定。主动认定着眼于预防可能发生的纠纷，是行政机关认定驰名商标的方式。例如韩国、泰国的商标注册部门就掌握着一份自己主动认定的驰名商标名单（对外不公开），以为日后审查时参考。主动认定方式不适用于司法机关。当然主动认定能提供事先的保护，使商标所有人避免不必要的纠纷。但主动认定不符合国际惯例。尤其是采用批量认定的方式，若把握不准难免陷入滥评，也易导致企业之间、地区之间的攀比。[3]
上述《规定》第4条：“当事人认为他人经初步审定并公告的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标局提出异议，并提交证明其商标驰名的有关材料。当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标，并提交证明其商标驰名的有关材料。” 从这条规定可以看出，国家商标局对驰名商标的认定采取“个案处理，被动认定”方式，即只有在商标注册人认为其驰名商标受到损害并请求保护其合法权益时，才可以向国家工商行政管理局提出驰名商标的认定申请。这一规定改变了《暂行规定》所确定的“以主动认定为主、被动认定为辅”的模式。对于请求认定驰名商标的商标注册人而言，如果没有确切的法律诉求理由，该商标一般不会被认定为驰名商标。这与国际惯例是一致的，《巴黎公约》缔约国对驰名商标的认定，一般多采用这种形式。这种方式可以严格评判驰名商标，但存在的缺点是给不法经营者提供了利用别人的驰名商标牟取暴利的机会。商标遭到侵权，被侵权者主张保护时，还要经过一个驰名商标认定程序，往往花费很多时间。有学者提出应建立专门注册制度，国家商标局应当把驰名商标记载在专门注册簿上。在任何一种商标申请注册时，均把申请注册的商标与专门注册簿上的驰名商标进行比较，以防止与驰名商标相混同的普通商标获得注册。 [4]但如果单一地实行这种制度，将使得未注册的驰名商标得不到保护，不能很好地执行《巴黎公约》和Trips协议。因此，有人提出了另外一种观点，认为驰名商标的认定程序既可以实行“事后认定”，同时又可以将已注册的驰名商标予以公告和登记在专门注册簿上，实行“事前认定”。[5]即主张采取主动认定与被动认定相结合的方式。
笔者认为，采取什么样的认定方式不能一概而论，必须考虑我国的具体情况。就目前而言，应当充分利用现有法律空间，建立以“被动认定为主、主动认定为辅”的复合型认定模式，弥补以前单一行政认定模式的缺陷。
一方面，这一模式符合驰名商标保护的宗旨。驰名商标的法律保护，从其诞生之日起，就是国际上两种不同商标保护制度相协调的产物。即：当国际上商标的注册原则与使用原则的保护不平衡时，《巴黎公约》给予商标使用原则的倾斜性保护。也就是将未注册的驰名商标保护列入了国际公约保护中。世界贸易组织的Trips协议又将驰名商标保护扩大到在非类似商品中的使用的保护。但总的来说，两个国际性条约给予的驰名商标保护都是个案保护，被动保护。即：当发生了侵权纠纷、合法权益受到了侵犯时，请求认定驰名商标而获得的特定保护。这也正体现了驰名商标保护的宗旨：个案保护、被动保护。
为了履行入世承诺，我国必须修改、甚至废除原有与国际规则、国际惯例不相适应的行政法规和行政规章，《规定》的颁布是一体现；在驰名商标保护中，也越来越多地考虑了依据现实中具体的情况，进行判断认定的理性做法。同时，采取被动认定的方式也是对新《商标法》及其实施条例中规定的驰名商标“被动保护、个案处理”原则的确认和具体化。[6]
另一方面，由于我国是一个发展中国家，市场经济尚不发达，驰名商标意识不强，如不充分发挥行政认定的灵活性、主动性和高效性的优势来认定驰名商标，推动驰名商标保护工作的广泛开展，那么，我国企业的不少知名品牌就很难在国内外市场上享受驰名商标的特殊保护，不能在市场竞争中与国际品牌处于平等的竞争地位，这对我国大多数知名品牌而言是不公平的。因此，从我国现阶段的实际情况出发，还不能像发达国家那样采取单一的司法被动认定模式。[7]且上述《规定》并没有明文规定不能采取主动认定的方式。
所以，建立上述认定模式，能较好地克服现存弊端，把符合中国国情与不悖国际惯例有机结合起来。当然，为了保证市场的公平竞争及符合WTO的有关要求，在采取主动认定时，必须制定公正、合理的标准，以防止权利的滥用。
四、 驰名商标的认定标准
上述《规定》对驰名商标的内涵界定，相比以前的《暂行规定》，具有很大的进步。笔者从以下几方面讨论有关驰名商标的认定标准。
（一） 驰名商标的地域范围——“中国”
“驰名商标的驰名是否必须在本国领域内驰名”，这个问题曾是1995年中美知识产权谈判中的一个焦点。1999年9月29日，保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产权组织（WIPO）大会通过的《关于驰名商标保护规定的联合建议》（下称《联合建议》）完全澄清了这个问题，该建议第2条第二项之（d）款规定：“……即使某商标不为某成员国中的任何相关公众所熟知，或知晓，该成员国亦可将该商标确定为驰名商标。”这项规定使驰名商标的保护突破了传统商标法的地域性限制。[8]
上述《规定》明确规定驰名商标的地域范围是“中国”。笔者认为这一规定是符合我国国情的，因为商标权有较强的地域性，这样规定并不违背《巴黎公约》和Trips协议的精神，同时能有效地保护我国的利益。近年来，以美国为首的少数发达国家强调判断一个商标是否“驰名”应以该商标是否在国际市场上驰名为准。如果某个商标在国际上驰名，即使在某一特定国家没有多少知名度，该国也应认定该商标为驰名商标。显然，这一观点有利于少数发达国家，而广大发展中国家由于和发达国家经济实力的差异，舍弃商标权的地域性会损害发展中国家的利益，使它们在国际竞争中处于实质不公平的地位。
（二） 有关公众对其知晓程度——“为相关公众广为知晓”
Trips协议第16条第2款规定，确认某商标是否系驰名商标，应顾及有关公众对其知晓程度，包括在该成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度。这条规定确定了认定驰名商标的最基本的条件，就是应考虑有关公众对其知晓程度。通常认为，“有关公众”包括两方面的限制，一是行业限制，即某些相关行业，相关领域里的公众，而不是一般公众。因为不同商品的消费群体是有区别的，日常消费品与某些领域里的专用产品在公众中的知晓程度显然是不同的，因此，不能一概以一般公众的知晓程度作为衡量商标知名度的标准。另一个是地域标准，即仅仅指本国的“有关公众”，而不应扩大到“本国之外的公众”，应以对驰名商标提供特殊保护的国家或地区的地域范围为准（这点在刚才已论及）。[9]
上述《规定》第2条第2款指出：“相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。”笔者认为这一规定符合有关的国际标准，对“相关公众”的界定堪称精准。
至于具体的操作，“为相关公众广为知晓”的程度可通过消费者调查或民意测验确定，也可以通过对商标使用的持续时间、程度及地域等因素的考察来证明。[10]新《商标法》的第14条的五个认定因素，第一个是“相关公众对该商标的知晓程度”，其余四个都是证明“知晓程度”的相关因素。但是，认定驰名商标时并不需要五个因素都同时具备，只要其中的几个能证明“相关公众广为知晓”，就可以作为认定驰名商标的有力依据。上述《规定》第3条根据《商标法》第14条，对相关内容做了更具体的规定，有利于实践中的操作。我国的现行规定与国际商标协会于1996年9月18日通过了“驰名商标保护议案” 所确定的某一商标是否驰名的相关标准在基本内容上是相同的。
（三） 对“享有较高声誉”的质疑——法律不应仅仅保护最强者
